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制定侵权责任法的学理分析——侵权行为之债立法模式的借鉴与变革

魏振瀛

2009(1): 1-47.

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罗马法上的债最初起源于犯罪，原始的誓约是债的起源的最典型的形式；罗马法上的债具有强制性和财产性。民法法系国家的侵权行为属于债的范畴，债具有财产性，债法为财产法。传统民法不严格区分债务与责任，根据现代法理学特别是我国法理学的发展，应将义务（债务）、责任与法裁区分开。德国民法上的请求权理论有科学性，也有局限性。我国应当借鉴和变革侵权行为之债的立法模式，借鉴和变革德国民法上的请求权理论，改变损害赔偿（恢复原状）过于宽泛的内涵，在《民法通则》规定的多种侵权责任形式的基础上，制定侵权责任法，为民法典侵权责任编奠定基础。民法典应以权利为本位，以法律关系为核心，构建科学的民事责任观念与民事责任法体系，构建更加科学的债的观念与债法体系。本文提出了“侵权责任法纲要与部分条文建议”。

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技术标准垄断的法律控制

吕明瑜

2009(1): 48-62.

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在知识经济条件下知识产权对经济生活的作用日益凸显，并在高新技术的快速发展中不断得以扩张与强化，其与技术标准结合所形成的技术标准垄断，对市场竞争的危害日益严重，迫切需要反垄断法予以规制。但产生并发展于工业经济时代的反垄断法并无直接针对技术标准垄断的具体规则，导致法律适用中的严重困惑与障碍，难以适应新条件下控制技术标准垄断的要求。2007年8月我国颁布的《反垄断法》虽然规定作为知识产权垄断表现形式之一的技术标准垄断“应受”该法规制，但同样未能解决“如何”规制的问题。因此，在反垄断法的现有制度体系中构建新的控制技术标准垄断的制度规则，是解决这一问题的重要途径。该制度规则概括讲主要包括两大部分内容：一是对技术标准中的知识产权人规定特别的反垄断义务；二是对技术标准制定与实施中的垄断行为予以反垄断审查与惩处。

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改革开放三十年中国离婚法研究回顾与展望

蒋月

2009(1): 63-84.

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全球化时代的知识产权犯罪及其防治

舒洪水, 贾宇

2009(1): 85-94.

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当今世界许多国家都在采取不断修订国内知识产权法和制定合适的知识产权保护政策等手段，以适应国际经济发展以及国际竞争的需要。本文分析了我国知识产权犯罪的现状和特点，并从知识产权自身的特点、我国的知识产权制度、经济、文化和法制等方面对我国的知识产权犯罪原因进行剖析，在此基础上提出我国知识产权犯罪的防治措施。

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通过程序制裁遏制刑事程序违法

李奋飞

2009(1): 95-102.

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在中国的刑事诉讼中，程序违法现象极为普遍，这在很大程度上是因为，现行的刑事诉讼法是一部缺乏制裁机制即违反之后没有法律后果的“软”法。刑事诉讼法基本上已经丧失了作为法律所应当具有的约束力，甚至沦落为规则的宣示或告诫。欲使刑事诉讼法成为“真正”的法律，就必须为其注入“制裁”这一法律规范的应有要素。而为刑事诉讼法注入“制裁”要素，应走“以程序制裁为中心”的道路，这是由程序制裁的独特优势所决定的。

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债权实现中的利益平衡——以汶川震后银行贷款处理为中心

鲁篱, 万江

2009(1): 103-112.

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汶川地震使得银行的巨额债权难以实现，舆论认为应当进行债务豁免，商业银行则更希望其债权能得到保护，冲突解决的关键在于如何平衡债权人的合法权利与债务人的生存权，但现行法律及司法解释对此的规定或者不够精细，或者其风险分配值得商榷。债权人与债务人的风险分担应该满足公平原则与效率原则，其核心就是使个体所承担的风险最小化。短期看，可以通过比较债务豁免、债务延期、强制执行等策略的优劣来选择最为实用的措施，政府应当明确其能与不能的边界；长期看，需要个人破产、巨灾保险等制度的建立与完善。

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关于我国物业税立法的基本构想

张富强

2009(1): 113-122.

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国家税务总局在制定“十一五”计划时提出我国将积极稳妥地深化税制改革，其中包括实施城镇建设税费改革，稳步推行物业税，并相应取消相关收费。因此，适时开征物业税，已经成为我国新一轮房地产税制改革的重要内容，也成为我国财税法领域一个重要研究课题。本文通过对市场经济发达国家和地区物业税立法的比较研究，着重就我国物业税立法的必要性展开较为深入的讨论，进而提出了我国物业税立法的基本构想，希冀为推动我国正在进行中的物业税立法提供一见之得。

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本质的还是建构的？——论性倾向平等保护中的“不可改变”进路

郭晓飞

2009(1): 123-139.

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性倾向和性别、种族一样，属于因出生而获得的“不可改变”特征，所以应该得到严格审查，得到宪法的平等保护。这一进路遭到了批评，因为关键问题在于政府立法和性倾向之间是否具有关联性。自然科学关于同性恋生物基础的研究对“不可改变”提供了强有力的支持，而这种本质主义的研究遭到了社会建构主义者强有力的批判，身份政治中的这一争论提醒我们，从“我也无能为力”的诉求中，同性恋权利不能获得真正的力量。

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对澳门特区立法会议员质询的分析：1999—2008

张元元

2009(1): 140-148.

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本文描述了质询制度在澳门特别行政区的确立和变迁，重点对1999-2008年9个立法会会期内的质询材料进行了统计分析。文章发现，尽管特区立法会曾采取了减少书面质询、增加口头质询的措施，但却出现了书面质询大幅增加、口头质询并不活跃的状况。作者认为，澳门特区的选举制度及议员所代表的利益对议员的书面质询有较大的影响，口头质询则由于程序设计原因数量有限，为此，政府应对书面质询作出积极回应，立法会可通过定期召开质询会议、建立顺畅的口头质询与辩论的衔接机制等措施完善口头质询制度。

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宪法修正案的合宪性审查：以印度为中心

柳建龙

2009(1): 149-160.

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